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2016IDIC合同条件下的施工索赔

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  1 5.2 合同论述含糊 T+C

  2 6.3~6.4 施工图纸拖期交付 T+C

  3 12.2 不利的自然条件 T+C

  4 17.1 因工程师数据差错,放线错误 C+P

  5 18.1 工程师指令钻孔勘探 C+P

  6 20.3 业主的风险及修复 C+P

  7 27.1 发现化石、古迹等建筑物 T+C

  8 31.2 为其他承包商提供服务 C+P

  9 36.5 进行试验 T+C

  10 38.2 指示剥露或凿开 C

  11 40.2 中途暂停施工 T+C

  12 42.2 业主未能提供现场 T+C

  13 49.3 要求进行修理 C+P

  14 50.1 要求检查缺陷 C

  15 51.1 工程变更 C+P

  16 52.1~52.2 变更指令付款 C+P

  17 52.3 合同额增减超过15% ±C

  18 65.3 特殊风险引起的工程破坏 C+P

  19 65.5 特殊风险引起其他开支 C

  20 65.8 终止合同 C+P

  21 69 业主违约 T+C

  22 70.1 物价变化 按调价公式±C

  23 70.2 法规变化 ±C

  24 71 货币及汇率变化 C+P

  在表1所列24项索赔条款中,按条款主题内容分析,承包商有索赔权的事项原因是多方面的。其中:(1)属于工程变更的有6项 (No.11,15,16,17,20,22);(2)属于进行修理或补充勘探方面的有5项(No.5,9,10,13,14);(3)属于工程师工作差错或拖交图纸的有3项(No.1,2,4);(4)属于特殊风险或业主风险的有3项(No.6,18,19);(5)属于不利自然条件的有2项 (No.3,7);(6)属于业主违约的有2项(No.12,21);(7)属于法规或汇率变化的有2项(No.23,24);(8)属于为其他承包商服务的有1项(No.8)。

  3 索赔的程序

  3.1 索赔文件的组成部分

  按照FIDIC合同条件的规定,在每一索赔事项的影响结束以后,承包商应在28 d以内写出该索赔事项的总结性的索赔报告书。承包商应十分重视索赔报告书的编写工作,使自己的索赔报告书充满说服力,逻辑性强,符合实际,论述准确,使阅读者感到合情合理,有根有据,使正当的索赔要求得到应有的妥善解决。索赔报告书包括以下4~5个组成部分。

  (1)总论部分。包括以下具体内容:

  ①序言;

  ②索赔事项概述;

  ③具体索赔要求:工期延长天数或索赔款额;

  ④报告书编写及审核人员。

  (2)合同引证部分。索赔报告关键部分之一,是索赔成立的基础。一般包括以下内容:

  ①概述索赔事项的处理过程;

  ②发出索赔通知书的时间;

  ③引证索赔要求的合同条款;

  ④指明所附的证据资料。

  (3)索赔额计算部分。索赔报告书的主要部分,也是经济索赔报告的第3部分。索赔款计算的主要组成部分是:由于索赔事项引起的额外开支的人工费、材料费、设备费、工地管理费、总部管理费、投资利息、税收、利润等等。每一项费用开支,应附以相应的证据或单据。并通过详细的论证和计算,使业主和工程师对索赔款的合理性有充分的有了解,这对索赔要求的迅速解决十分重要。

  (4)工期延长论证部分。工期索赔报告的第3部分。在索赔报告中论证工期的方法,主要有:

  ①横道图表法(Bar chart method);

  ②关键路线法(CPM—Critical path method);

  ③进度评估法(PERT—Programme evaluation and review technique)等等。

  承包商在索赔报告中,应该对工期延长(EOT)、实际工期(Actual time for completion)、理论工期(Theoretical time for completion)等进行详细的论述,说明自己要求工期延长(天数)的根据。

  (5)证据部分。通常以索赔报告书附件(Appendix)的形式出现,它包括了该索赔事项所涉及的一切有关证据以及对这些证据的说明。索赔证据资料的范围甚广,可能包括施工过程中所涉及的有关政治、经济、技术、财务、气象等许多方面的资料。对于重大的索赔事项,承包商还应提供直观记录资料,如录相、摄影等。 3.2 索赔的一般程序

  在合同实施阶段中的每一个施工索赔事项,都应按照国际工程施工索赔的惯例和工程项目合同条件的具体规定,一般按以下5个步骤进行:提出索赔要求;报送索赔资料;会议协商解决;邀请中间人调解;提交仲裁或诉讼。

  对于每一项索赔工作,承包商和业主都应力争通过友好协商的方式解决,不要轻易诉诸仲裁或诉讼。

  (1)提出索赔要求。按照FIDIC合同条件(53.1分条)的规定,承包商应在索赔事项发生后的28 d内,向工程师正式书面发出索赔通知书(NOC—notice of claims),并抄送业主。否则,将遭业主和工程师的拒绝。

  (2)报送索赔资料。在正式提出索赔要求以后,承包商应抓紧准备索赔资料,计算索赔款额或工期延长天数,编写索赔报告书,并在下一个28 d以内正式报出。如果索赔事项的影响还在发展时,则每隔28 d向工程师报送1次补充资料,说明事态发展情况。最后,当索赔事项影响结束后,在28 d内报送此项索赔的最终报告,附上最终帐单和全部证据资料,提出具体的索赔款额或工期延长天数,要求工程师和业主审定。

  (3)会议协商解决。第1次协商一般采取非正式的形式,双方互相探索立场观点,争取达到一致见解。如需正式会议,双方应提出论据及有关资料,内定可接受的方案,争取通过1次或数次会议,达成解决索赔问题的协议。

  (4)邀请中间人调解。当双方直接谈判无法取得一致时,为争取友好解决,根据国际工程施工索赔的经验,可由双方协商邀请中间人进行调停。

  (5)提交仲裁或诉讼。象任何合同争端一样,对于索赔争端,最终的解决途径是通过国际仲裁或法院诉讼解决。

  应该指出,我国有许多国际工程,如长江三峡工程、黄河小浪底工程,以及许多大型发电站、公路、海洋石油开发等工程项目,都是进行公开的国际竞争性招标,按照国际通用的合同条件实施。工程项目合同争端的仲裁机构、仲裁地点,应尽量在合同文件中明确在中国进行。

  4 索赔成功的关键

  实践经验证明,每一项索赔要求的成功,都离不开以下4个方面的工作,甚至可以说缺一不可。

  (1)建好工程项目。这是索赔成功的基础。如果承包商在施工过程中克服了重重困难,甚至发现原设计中不合理或错误的地方,提出了改进协议并为业主和工程师采纳;则承包商的索赔要求,甚至是难以实现的索赔要求,或在索赔程序上的某些疏忽,都可能取得业主和工程师的理解和谅解,使索赔得到比较满意的结果。

  (2)做好合同管理。这是索赔成功的必要条件,包括多方面的内容,在索赔管理方面,主要是做好下列工作:

  ①通晓工程项目的全部合同文件,能够从索赔的角度理解合同条款,不失去任何应有的索赔机会。

  ②随时注意业主和工程师发布的指令或口头要求,一旦发现实际工程超出合同规定的工作范围时,及时地提出索赔要求。

  ③在编写索赔报告文件和进行索赔谈判时,会运用合同知识来解释和论证自己的索赔权,并能正确计算出自己应得的工期延长和经济补偿。

  (3)做好成本管理。主要包括定期的(如每月或每季1次)成本核算和成本分析工作,进行成本控制,随时发现成本超支(Cost overrun)的原因。如果发现哪一项直接费的支出超过计划成本时,应立即分析原因,采取相应措施。如果发现是属于计划外的成本支出时,应提出索赔补偿。

  (4)善于进行索赔谈判。施工索赔人员的谈判能力对索赔的成败关系甚大。谈判者必须熟悉合同,懂工程技术,并有利用合同知识论证自己索赔要求的能力。在施工索赔谈判中,双方应注意做到以下几点:

  ①谈判应严格按照合同条件的规定进行,不要采取强加于人的态度。

  ②谈判双方应客观冷静,以理服人,并具有灵活性,为谈判解决留有余地。

  ③谈判前要做充分准备,拟好提纲,对准备达到的目标心中有数。

  ④善于采纳对方合理意见,在坚持原则的基础上做适当的让步,寻求双方都能接受的解决办法。

  ⑤要有耐性,不要首先退出会谈,不宜率先宣布谈判破裂。

  中铁第十一工程局·张庆军

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